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对动产抵押权与留置权并存时，留置权人优先受偿问题的思考

中国政法大学2002级法理学专业硕士研究生 姬晓红

一、 抵押权和留置权的区别
抵押权和留置权作为两种典型的物保方式，都旨在利用物的交换价值保障债权的实现，但是二者存在着诸多的不同。具体而言，表现在如下几个方面：
（一）两个物权的性质不同
抵押权是典型的约定担保方式，是按照当事人之间的约定而设立的，非经约定，不产生抵押权。而留置权是法定的担保物权，是依据法律的直接规定而设定的一种物权担保方式，当事人之间不能以协议的方式来设定留置权。
（二）两物权的标的与债权的标的之间的关系不同
抵押权的标的物与债权的标的物之间是没有牵连关系的，抵押权的标的物必须是原来债权标的物以外的财产。而留置权的标的同时也是债权的标的，也就是说债权的成立与留置权的标的物之间有着牵连关系。
（三）二者并非都具有追及效力
抵押权是具有追及效力的，当抵押人将抵押物转让给他人时，抵押权人可以基于抵押权对抵押物行使权利。当他人侵夺抵押权人对抵押物的占有时，抵押权人也可以基于抵押权追回抵押物；而留置权没有追及效力，留置权的成立以占有债务人的财产为要件，如果留置权人丧失了对留置物的占有，留置权即归于消灭。留置物的占有被侵夺时，留置权人对于侵夺人不得基于留置权而请求其返还留置物，只能基于合法占有请求返还留置物。
二、 动产抵押权与留置权的竞合
按照两者设立时间的先后，动产抵押权和留置权并存通常有以下两种情况：
（一）抵押权设定在先，留置权成立在后
其具体的表现形式为A将某动产抵押与B，后来因为加工、修理等事由，A与C发生了债权债务关系，因A不能如期清偿债务，C将该动产留置。
(二)留置权成立在先，抵押权设定在后
根据抵押权设定人的不同，这种情况又包括两种情形：
1、设定人为留置物所有人的情形
表现为A作为动产的所有人，在A将该动产交与C修理、加工时，因欠交付加工费或修理费而被C留置，随后A又在其他的债权债务关系中，将该动产抵押给B。
2、设定人为留置物占有人（留置权人）的情形
表现为A作为动产的所有人，在A将该动产交与C修理、加工时，因欠交付加工费或修理费而被C留置，随后C在其他的债权债务关系中，以其留置物作为抵押物向其债权人B进行抵押。
三、 同一担保物上两项权利竞合时的效力
当动产抵押权和留置权这两种担保物权并存时，哪项权利具有优先效力就产生了担保物权竞合的效力问题。对于这一问题，我国的《民法通则》和《担保法》都没有明确的法律规定。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十九条对此规定为“同一财产上抵押权和留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿”。然笔者认为该条规范地过于简单，难以满足复杂的司法实践的需要，应当对动产抵押权和留置权并存的几种情况具体分析，而不能仅仅以留置权人优先受偿一言以蔽之。具体分析如下：
（一）在抵押权设定在先，留置权成立在后的情况下，留置权人不必然具有优先受偿的权利。
在正常情况下，留置权优先于抵押权受偿是行得通的。首先从法理的角度讲，一来抵押权是当事人主动设定的，具有融通资金的作用，而留置权是被动发生的，仅仅具有债权担保的作用而没有起到融通资金的作用，因此留置权优先于抵押权受偿符合费用性担保权益优先于融资性担保权益的立法理念。二来留置权是法定的担保物权，抵押权是约定的担保物权，法定的担保物权优先于约定的担保物权符合物权法的原则。其次从实践的角度讲，留置物本来就存放在留置权人手中，一旦债务人不履行债务，留置权人自然较抵押权人有更加主动的优先受偿权。
但这只是在正常的情况下，如果留置权与债务人恶意串通留置标的物的，则使这一正常的交易发生变异。因此必须将留置权人的主观状态作为考虑因素，以进一步决定其是否具有优先受偿的权利。对于此点，美国和我国台湾地区的立法都规定了善意留置权原则。例如，台湾地区的《动产担保交易法》第四十条规定“抵押人在抵押存续中，不得故意使留置权发生。抵押人故意使留置权发生，致抵押权人受有损害者，应负刑事责任” 。《美国统一商法典》也体现了这一精神。此等立法颇值得我国加以借鉴。否认担保权利的次序和抵押登记的对抗效力，原本就易引发欺诈和恶意同谋等不法之举。如果对留置权人的恶意行为熟视无睹，仅仅强调留置权人的优先受偿权，不仅与民法的基本精神相悖，而且使债权人在选择担保方式时对动产抵押方式予以保留，从而不利于资金的融通和商品的流通。
再则根据我国《担保法》第八十四条“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，适用前款的规定”，可知我国留置担保方式的范围并不是封闭的。因此如果我国欲扩大留置权的适用范围，也应根据具体的情形予以对待。也就是说只有对特定标的物提供劳务或材料的留置，留置权人才可以在标的物增值的范围内享有优先受偿的权利。如果对留置权的范围不加限制，对那些不包含劳务和材料的留置，仍赋予优先效力，也同样不利于抵押权人权利的实现。
总之，在抵押权设定在先，留置权成立在后的情况下，应规定只有善意留置权人才享有优先受偿的权利。同时对于留置权人所享有的优先受偿权应当以对特定的标的物提供劳务或材料的留置为限，在标的物增值范围内享有。
（二）在留置权成立在先，抵押权设定在后的情况下，留置权人也不必然具有优先受偿的权利，具体分述如下：
1、抵押权设定人为留置物所有人的情形
从法理上讲，留置物虽然被留置权人所留置，从而留置物的所有人无法占有该物。但是，留置物的所有权并没有发生转移。针对抵押这种方式而言，该方式不需要抵押人转移物的占有，它只要求抵押人对物享有处分权，因此留置物的所有人仍然可以在其财产留置后，于留置物上设定抵押权。在这种情况下，由于留置权成立在前，留置权人又占有标的物，则此时无论抵押权人知道物上已经设有留置权与否，留置权均应优先于抵押权受偿。这从表面上看，似乎对不知抵押物已经被留置的抵押权人不公。其实在实践中，只要抵押权人稍加注意抵押财产的状况，就应当知道抵押物已经被留置的事实。因此，对于抵押权人并无不公之说。在这种情况下，留置权人当然的具有优先于动产抵押权人受偿的权利。
2、抵押权设定人为留置物占有人（留置权人）的情形
留置权作为一种法定债权担保方式，其担保价值首先在于使债权人享有留置标的物的权利，法律基于公平原则赋予债权人得以拒绝返还该物的权利，从而在心理上给债务人以清偿的压力，促使债务人履行债务。留置权的担保价值其次在于使债权人有优先受偿的保证。在确定留置权为担保物权的立法例中，一般都规定留置权人不仅可以就标的物留置，而且在一定条件下，还可以就留置物直接受偿，以满足其债权，进而保障交易的安全。综上两点可以看出，留置权仅仅是一种担保物权，其不具有用益物权的性质，因此留置权人未经留置物的所有人同意将留置物用于抵押的，抵押应当归于无效，不发生留置权与抵押权并存的问题。留置权人经留置物所有人同意后以留置物设定抵押权的，抵押权有效，此时发生留置权与抵押权竞合的问题。此时，抵押权是担保留置物权人的债务的，抵押权人是留置权人的债权人。基于债务人的权利不能优于债权人的权利，抵押权的效力应当优先与留置权的效力。

以上是笔者就留置权和动产抵押权并存时，孰者效力优先问题的一点思考。广而推之，笔者认为抵押权和质权并存时，质权和留置权并存时也同样存在着种种复杂的情况，我们在实践当中应当分门别类的予以对待，而不能简单的认定一种情况，武断地做出结论。



山西省大同市人大常委会


大同市政务信息公开条例
　
　　（２００４年３月３０日大同市第十二届人民代表大会常务委员会第五次会议通过
　　２００４年６月５日山西省第十届人民代表大会常务委员会第十一次会议批准）

　　第一条　为了加强社会主义民主政治建设，推进执政为民、依法行政，保障人民群众的知情权、参与权、选择权和监督权，促进政府行政管理工作的行为规范、运转协调、公正透明和廉洁高效，强化对行政权力运行的监督，根据本市实际，制定本条例。
　　第二条　本条例所称政务信息公开，是指行政机关和具有行政管理职能的事业单位以及公用事业单位，按照规定的标准、程序、形式和时限，将本机关、本单位办理政务和社会事务活动事项，利用信息载体予以公开，接受公民、法人和其他组织参与民主管理和监督的制度。
　　第三条　本行政区域内行政机关和具有行政管理职能的事业单位公开政务信息，学校、医院以及供水、供电等公用事业单位公开办事信息，适用本条例。
　　第四条　推行政务信息公开制度，必须坚持依法公开、真实公正、规范效能、有利监督的原则。
　　第五条　市、县（区）人民政府主管政务信息公开工作的组织实施。
　　市、县（区）行政监察机关负责政务信息公开工作的监督检查和评议。
　　第六条　市、县（区）人民政府应当向社会公开下列政务信息：
　　（一）经济社会发展战略、发展计划、工作目标及进展情况；
　　（二）财政预决算、部门预算、大额度资金的分配使用、预算外资金的管理和政府采购等情况；
　　（三）经济和社会发展的重大工作部署、重大改革举措、重要事项办理、重要会议决定的决策和落实情况；
　　（四）城市总体规划、市容环境管理计划以及实施情况。政府投资或者以政府投资为主的城市建设项目以及其他重大建设项目的立项、招投标、验收、预决算情况；
　　（五）国有资产管理以及处置情况；
　　（六）行政许可目录以及审批项目增减情况；
　　（七）社会公益事业建设计划以及实施情况；
　　（八）优化经济发展环境的事项；
　　（九）文化、教育发展计划，中小学招生方案以及录取情况；
　　（十）人口与计划生育政策的实施计划和落实情况；
　　（十一）劳动就业、养老保险、失业保险、医疗保险、最低生活保障等劳动和社会保障工作的情况；
　　（十二）救灾、救济、扶贫、优抚、社会救助等款物的管理和发放情况；
　　（十三）行政编制，政府权限内的人事任免以及奖励、公务员招考录用、机构改革情况，领导干部离任审计情况，以及民主评议干部等情况；
　　（十四）影响公众人身和财产安全的疫情、灾情等突发事件的预报，应对措施和处理情况；
　　（十五）人大代表建议、批评和意见的办理情况，政协委员提案的办理情况；
　　（十六）涉及群众利益、群众普遍关注的其他事项。
　　第七条　市、县（区）人民政府工作部门及所属事业单位应当向社会公开下列政务信息：
　　（一）本机关职能、职责和法定权限；
　　（二）年度工作计划、目标，各项工作方案和措施；
　　（三）领导干部分工和机构职能划分；
　　（四）行政所依据的法律、法规、行政规章和其他规定；
　　（五）行政许可事项的条件和办理程序；
　　（六）收费罚款项目的依据、标准和收缴情况；
　　（七）行政复议的办理流程和时限；
　　（八）违规违纪的投诉以及责任追究情况；
　　（九）机关事业单位人员录用情况；
　　（十）工作制度、工作纪律、办事程序、办事时限，办事标准、便民措施、服务承诺；
　　（十一）群众关心的其他事项。
　　第八条　乡镇应当向社会公开下列政务信息：
　　（一）乡镇人民政府行政管理、经济管理活动的事项：乡镇人民政府的年度工作目标及执行情况，乡镇年度财政预算及执行情况，上级政府下拨的专项经费及其使用情况，乡镇的债权债务情况，乡镇集体企业及其他经济实体承发包、租赁、拍卖等情况，乡镇工程项目招投标及社会公益事业建设情况等；
　　（二）与村务公开相对应的事项：乡、村税负的收缴情况，计划生育情况，征用土地及土地补偿费、安置补助费的发放、使用情况，宅基地审批情况，救灾救济救助款物发放、优待抚恤情况，水电费的收缴情况等。
　　（三）乡镇基层站所公开的事项：工作职责、办事依据、办事条件、办事程序、办事纪律、办事期限、监督办法和办事结果，收费、罚款标准和收缴情况，上级主管机关明确要求必须公开的其他事项。
　　第九条　市、县（区）人民政府及其工作部门和所属事业单位应当在内部公开下列政务、事务信息：
　　（一）领导干部廉洁自律情况；
　　（二）机关单位内部财务收支情况；
　　（三）会议费、接待费、通讯费、印刷费、出国考察费等大额资金支出情况；
　　（四）公车使用情况；
　　（五）干部交流、考核、任免、奖惩和事业单位专项拨款、职称评聘情况；
　　（六）机关、单位职工关心的其他事项。
　　第十条　公用事业单位应当向社会公开下列办事信息：
　　（一）服务内容；
　　（二）收费标准；
　　（三）办事程序；
　　（四）办事纪律；
　　（五）服务承诺；
　　（六）投诉监督办法以及处理结果。
　　第十一条　街道办事处政务信息公开的内容，应当参照乡镇人民政府政务信息公开的内容执行。
　　街道基层站所政务信息公开的内容，参照乡镇基层站所政务信息公开的内容执行。
　　第十二条　下列情形的政务信息，免于公开：
　　（一）涉及国家秘密的；
　　（二）涉及商业秘密或者公开可能导致商业秘密泄露的；
　　（三）涉及个人隐私的；
　　（四）正在调查、处理过程当中的；
　　（五）公开后可能会影响公正执法或者威胁个人生命安全的；
　　（六）公开可能造成社会重大负面影响的；
　　（七）法律、法规规定免于公开的其他情形。
　　涉及商业秘密或者个人隐私的，法律另有规定的，从其规定。
　　第十三条　政务信息公开应当采用下列形式：
　　（一）政府公报，政府网站；
　　（二）报刊、电视等新闻媒体；
　　（三）政务信息公开栏、政务公开手册，电子视窗、触摸屏；
　　（四）政务信息发布会、征求意见会、质询听证会；
　　（五）公共查阅室、资料索取点、办事窗口；
　　（六）适合行业特点，方便群众的其他形式。
　　第十四条　按照本条例的规定，应当实行政务信息或者办事信息公开的机关和单位，应当设立政务信息或者办事信息公开热线电话，接受公民、法人和其他组织的问询，为其提供信息咨询服务。
　　第十五条　政务信息公开的时间要与公开的内容相适应。经常性工作应当定期公开；阶段性工作应当分段公开；临时性工作应当随时公开。
　　第十六条　行政机关拟作出的决策，制定的规定或者编制的规划、计划、方案等，涉及公民、法人和其他组织的利益，有重大社会影响的，在制定过程中，应当将草案公开，充分听取公众意见。
　　第十七条　市人民政府规章和其他规范性文件，应当在政府公报上公开，并在十日内在政府网站上公开。
　　第十八条　行政机关拟公开的政务信息方案，应当实行事前审核监督，经本机关领导集体讨论同意后，方可公布。
　　政务信息公开的预案，涉及公民、法人和其他组织直接利益，或者有重大社会影响的，可以组织听证会或者座谈会，就公开的内容、范围、时限进行听证或者讨论，听取公众的建议和意见。
　　第十九条　政府工作报告，年度经济和社会发展计划、财政预算，应当经本级人民代表大会审议通过后公开；政府的财政决算、预算调整方案，应当经本级人民代表大会常务委员会审议通过后公开；政府的重大决策、重要工程项目安排和大额资金的使用等重要事项，应当经政府常务会议或者行政首长办公会议讨论作出决定后公开。
　　第二十条　行政机关的政务信息公开，应当注意上下级机关的相互衔接，统一公开内容和标准。
　　第二十一条　行政机关应当编制本机关的政务信息目录和政务信息公开指南。政务信息目录应当记录政务信息的名称、基本内容简述及其产生日期。
　　第二十二条　市、县（区）人民政府应当建立和完善政府新闻发言人制度，代表本级政府向社会发布政务信息。
　　市人民政府工作部门可以根据实际需要建立本机关的新闻发言人制度。
　　第二十三条　公民、法人和其他组织，有权采用信函、电报、传真、电子邮件等形式申请公开尚未公开的其他政务信息；
　　行政机关、具有行政管理职能的事业单位、公用事业单位在接到申请后，应当在十五日内送达公开决定书予以公开；申请公开的内容属于免于公开的，或者是不存在的，应当向申请人说明理由。
　　第二十四条　公民、法人和其他组织，有自由获取、使用各类政务信息的权利。
　　使用政务信息不得收取费用，但用于商业用途的可以收取工本费，法律、法规另有规定的从其规定。
　　第二十五条　公开政务信息的单位，不得篡改、毁灭政务信息；使用政务信息的公民、法人和其他组织，不得篡改政务信息，不得利用政务信息从事非法活动。
　　第二十六条　市、县（区）人民政府应当将政务信息公开作为行政机关、具有行政管理职能的事业单位和公用事业单位年度考核的一项重要内容，考核结果作为干部奖惩的依据；对有过错的有关人员给予责任追究。
　　敏务信息公开考核和责任追究办法由市、县（区）人民政府制定。
　　第二十七条　政务信息公开的资料，由公开单位的有关负责人签字存档，并报同级人民政府备案。
　　第二十八条　政务信息公开对涉及群众切身利益的重要事项，每次公开后，应当注意听取群众的意见。合理的意见应当积极采纳，对反映的问题要及时解决、暂时无法解决的，要说明理由。
　　第二十九条　公开政务和办事信息的单位，应当成立由单位内部职工和聘请的社会监督员组成的政务信息公开监督小组。监督政务信息公开工作，反馈投诉处理意见、保障政务信息公开的真实性和公正透明。
　　第三十条　推行政务信息公开的行政机关，可以建立领导接待日制度，设立举报电话、投诉窗口、政务监督信箱等渠道，鼓励群众积极参与监督。
　　第三十一条　市、县（区）人民政府应当定期听取政务信息公开情况公开工作的汇报，定期检查考核政务信息公开工作。
　　市、县（区）监察机关应当经常性地开展政务信息公开情况的检查，发现问题，责令其及时改正。
　　第三十二条　市、县（区）人民政府应当聘请人大代表、政协委员、专家和群众，对涉及群众切身利益或者事关经济社会发展的重大事项，进行事前审议、事中监督、事后评议，保证公开的民主性。
　　第三十三条　审计部门应当定期对本级政府财政预算的执行情况、决算情况以及政府部门管理和政府委托社会团体代管的各类基金、资金的收支情况，依法进行审计监督，并将审计结果公布。
　　第三十四条　垂直管理的部门和单位，应当按照市人民政府的统一部署，参照本条例的有关规定，实行政务信息和办事信息公开，并接受当地人民政府的考核。
　　第三十五条　公民、法人和其他组织，有权对政务信息公开或者办事信息公开的内容不真实、服务承诺不兑现等违反本条例的行为进行反映、举报或者投诉。受理单位应当在接到反映、举报或投诉之日起十五日内调查核实处理。
　　对受理单位在规定的期限内未作处理，或者对处理结果不满意的，反映、举报或者投诉者可以向其上级主管机关反映，上级主管机关应当责成原受理单位限期办理，或者直接组织调查处理。
　　第三十六条　公开政务信息和办事信息的机关或者主管人员，做出突出贡献的，应当给予表彰、奖励。
　　第三十七条　按照本条例规定，应当公开政务信息或者办事信息的机关和单位，有下列情形之一的，由上级机关责令其改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他责任人员，依法给予行政处分；造成经济损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　（一）公开的内容不真实、不全面的；
　　（二）公开的程序、时限违反规定的；
　　（三）承诺不践诺，投诉处理不及时的；
　　（四）不提供本机关办事指南或者政务信息目录的；
　　（五）对符合法定条件的申请人故意隐瞒或者不提供应当公开的政务信息的；
　　（六）违反规定收取费用的；
　　（七）消极应付搞假公开的；
　　（八）故意不公开政务信息的；
　　（九）篡改、毁灭政务信息的。
　　第三十八条　公开政务信息的机关在公开工作中打击反映、举报、投诉人的，对直接负责的主管人员和其他责任人给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十九条　本条例实施中的具体问题，由市人民政府负责解释。
　　第四十条　本条例自２００４年８月１日起实施。