浅谈医疗纠纷案件的法律适用问题
（湖北武汉 王培荫）
医疗纠纷案件的法律适用,目前,众说纷纭,从理论界讲,有社会科学院的老先生主张优先适用《医疗事故处理条例》;从实务界讲,最高人民法院民一庭庭长则从实际出发倾向于分别适用《中华人民共和国民法通则》和《医疗事故处理条例》,我揣测是以此照顾国务院的面子。下文拟对医疗纠纷案件的法律适用问题,基于个人办理具体案件的办案思考,谈一点个人的看法。
第一、 医疗纠纷的定义。本文中对医疗纠纷一词限定在由于医院等医疗机构或医生的医疗行为而导致患者人身损害（包括医疗事故而不仅仅限于医疗事故）而产生的医患纠纷。
第二、 医疗纠纷案件在实践中因法律适用而产生的几种分歧：一种意见认为医疗纠纷案件应适用《中华人民共和国民法通则》和《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见〈试行〉》（下文如果没有特别说明则将二者统称为《民法通则》）。另一种意见认为医疗纠纷案件应适用国务院《医疗事故处理条例》。还有一种意见认为人民法院处理医疗事故引起的人身损害赔偿纠纷时应当以《医疗事故处理条例》为依据。但是，对不构成医疗事故的其他医疗侵权纠纷应当按照《民法通则》第一百零六条和一百一十九条规定处理。当然还有意见认为，医疗纠纷案件应依照《民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》来处理。
第三、 笔者的观点以及理由。笔者同意上述最后一种意见，认为医疗纠纷案件无论构成医疗事故与否均应一律适用《民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，而不是其他法律、法规或解释。以下对上述错误或不全面的观点逐一分析：
以上第一种观点基本是正确的，但是不全面，《民法通则》规定了公民、法人由于过错侵害他人人身的应当承担民事责任还规定了承担民事责任的形式；因医疗机构或医生在医疗行为过程中存在过错而使患者人身受到损害，符合《民法通则》中应当承担责任的规定，所以医疗纠纷案件应适用《民法通则》，而仅仅适用《民法通则》又不够，该法因制订日期早使得实际操作性较差，规定不具体，不能满足社会生活发展的要求。在这种情况下，最高人民法院根据《民法通则》和《中华人民共和国民事诉讼法》，结合审判实践，于2003年12月颁布了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，该解释比较好的解决了实际生活中处理人身损害案件的审判和民事赔偿等需要。
以上第二种观点是错误的。虽然这种观点的错误显而易见，奇怪的是包括梁彗星先生都持这种观点。我很尊重梁先生，但是尊重他不妨碍我提出反对他的观点，何况我一向尊重而不迷信权威。持此观点者的主要理由是《民法通则》是处理人身损害的一般法，而《医疗事故处理条例》是处理医疗事故引起的人身损害的特别法；特别法优于一般法。笔者以为，这是对一般法与特别法的误解。一般法与特别法是就居于同一法律层次的法律而言，如《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》，二者都是全国人大（或全国人大常委会）制订的，我们通常认为它们居于同一法律效力层次。《中华人民共和国民事诉讼法》规定一般民事诉讼程序，属于一般法，而《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》则是相对于规定一般民事诉讼程序的《中华人民共和国民事诉讼法》而言对有关海事案件诉讼程序作特别规定的特别法。我们比较《民法通则》与《医疗事故处理条例》，前者由全国人大制订，而后者由国务院制订，前者属于法律，后者属于法规。很明显，《民法通则》是上位法，《医疗事故处理条例》是下位法，二者不属于同一个位阶，不属于一个法律效力层次，《医疗事故处理条例》不可能是《民法通则》的特别法。况且，《医疗事故处理条例》本身是对医疗中的医疗事故进行行政管理的法规，立法初衷并非解决医疗事故的损害赔偿问题，而人身损害赔偿制度应属于民事基本制度（或诉讼制度），按照《中华人民共和国立法法》的规定，立法权归属于全国人大及其常委会；如果没有明确授权，国务院无权对人身损害赔偿制度制订法规。笔者还以为，《医疗事故处理条例》中规定民事赔偿的内容有违《中华人民共和国立法法》之嫌疑。
第三种观点，看似正确，其实不然。错误在于，首先是将 《医疗事故处理条例》理解成了特别法，与第二种观点同样犯了常识错误。其次，错误理解了最高人民法院有关参照《医疗事故处理条例》处理医疗纠纷的《通知》精神（即最高人民法院《关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》）。当初最高人民法院在《通知》中也仅仅是要求参照，而不是依照。值得注意这里的一字之差，参照和依照是不同的。当初在发布该通知时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》尚未出台，所以通知要求参照《医疗事故处理条例》是正确的。但是，今天《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》早已经生效，且该解释中明确规定“在本解释公布施行之前已经生效的司法解释，其内容与本解释不一致的，以本解释为准。”我们有理由认为，对医疗纠纷案件的法律适用，前后两个司法解释的内容不一致，应以后一个解释为准。第三，此观点已经导致实践中出现如下尴尬的现象：要么构成医疗事故的案件的赔偿额度不如没有构成医疗事故的案件；要么构成医疗事故才赔偿，而不构成医疗事故则依照《医疗事故处理条例》第49条2款“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任”患者完全得不到赔偿。
总之，医疗纠纷既包括医疗事故引起的民事赔偿，也包括医疗事故之外的其他医疗侵权行为引起的民事赔偿。对于医疗纠纷，患者方只要认为医疗机构的医疗行为对患者造成人身损害事实，侵犯了其生命、健康权，即享有损害赔偿请求权，并非只有当医疗损害构成了医疗事故才能请求民事赔偿。并且，请求赔偿的依据应是依照《民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，法院在审理和判决时的法律依据也应如此。
伊春市人民政府关于修订伊春市经济适用住房管理办法的通知
黑龙江省伊春市人民政府
伊春市人民政府关于修订伊春市经济适用住房管理办法的通知
伊政发〔2012〕25号
各县（市）、区人民政府（林业局），省属、中属在伊行政机构，各企事业单位，市政府各委、办、局：
现将修订后的《伊春市经济适用住房管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一二年五月十日
伊春市经济适用住房管理办法
第一条 为规范经济适用住房建设管理，根据国家和省有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市城市规划区域内经济适用住房的建设、经营和管理。
第三条 本办法所称经济适用住房是指政府提供政策优惠，限定套型面积和销售价格，按照合理标准建设，面向城市低收入家庭供应的具有保障性质的普通居民住房。
第四条 市建设行政主管部门负责全市经济适用住房工作的指导和监督管理。
市发改、规划、国土资源、财政、物价、民政、税务等部门按照各自职责，负责做好经济适用住房的各项管理工作。
各区政府应指定机构负责本辖区内经济适用住房工作的指导和管理。
第五条 经济适用住房实行政府组织，统一政策、统一规划、统一选址、统一管理。
第六条 经济适用住房的建设、经营和管理，应遵循合理布局、节约用地、标准适度、功能齐全、让利于民的原则。
第七条 经济适用住房的规划布局应符合城市总体规划及近期建设规划要求，建设项目的选址原则限定在棚户区内。
第八条 经济适用住房发展规划和年度建设计划，由市建设行政主管部门会同市发改、规划、国土资源、财政等部门负责编制，经市政府批准后，统筹纳入全市国民经济和社会发展计划。
经济适用住房建设用地年度计划，由市国土资源行政主管部门会同有关部门负责编制，并在年度土地供应计划中统筹安排。
第九条 经济适用住房建设用地以行政划拨的方式供应，对其含有的非住房用地以出让方式供应。在申报年度用地指标时单独列出，确保优先供应。
第十条 经济适用住房建设项目免收城市基础设施配套费等各种行政事业收费和政府性基金。
第十一条 经济适用住房建设单位可以在建项目做抵押，向商业银行申请住房开发贷款。
第十二条 经济适用住房项目，由各区政府提出申请，市建设行政主管部门会同市发改、规划、国土资源等有关部门踏察选址，组织论证，提出拟建项目意见，报市政府批准。
第十三条 经济适用住房建设项目中商服用房不享受经济适用住房优惠政策，其房屋价格可按市场价格出售。
第十四条 经济适用住房建设标准以中小户型为主，考虑到我市居民单户家庭人口的实际情况，单套户型建筑面积最小不得低于30平方米，最大不得超过90平方米。建筑面积60平方米以上的住房单套户型总面积不得超过项目总建筑面积的30%。
第十五条 经济适用住房价格构成包括下列内容：
（一）征地和房屋征收安置补偿费；
（二）勘察设计和前期工程费；
（三）房屋建筑安装工程费；
（四）住宅小区基础设施建设费（含非营业性公共配套设施建设费）；
（五）不超过（一）至（四）项费用之和2%的管理费；
（六）贷款利息；
（七）税金；
（八）不超过（一）至（四）项费用之和3%的利润。
第十六条 下列费用不得计入经济适用住房价格：
（一）住宅小区内经营设施的建设费用；
（二）开发经营企业留用的办公用房、经营用房的建筑安装费用及应分摊的各种费用；
（三）各种与住房开发经营无关的集资、赞助、捐赠和其他费用；
（四）各种赔偿金、违约金、滞纳金和罚款；
（五）按规定已经减免及其他不应计入价格的费用。
第十七条 经济适用住房应当坚持保本微利的原则。经济适用住房销售基准价格由开发成本、税金和开发利润3部分构成，开发成本由市物价行政主管部门严格核定，开发利润率不得高于3%。市、县（市）政府直接组织建设的经济适用住房只能按成本价销售，不得有利润。经济适用住房销售应实行明码标价制度。
第十八条 市建设行政主管部门会同市物价等有关部门，定期向社会公布经济适用住房项目、建设地点、建设单位、销售价格等信息。
第十九条 经济适用住房销售对象应限定在具有本市城镇户口（含符合安置条件的军队人员）的低收入家庭，优先向危房棚户区和市政府批准的城市建设重点工程被征收人家庭出售。城市低收入家庭中申请购买经济适用住房应符合下列条件：
（一）家庭收入符合市政府规定的低收入家庭标准；
（二）无房或现住房面积低于市政府规定的住房困难标准；
（三）市政府组织实施的重点工程或危房棚户区改造涉及的被征收人家庭；
（四）市政府规定的其他条件。
第二十条 经济适用住房资格申请采取个人申请，街道办事处（镇人民政府）、区（局）、县（市）政府逐级审核并公示的方式认定，审核单位应当通过入户调查、邻里访问以及信函索证等方式对申请人的家庭收入和住房状况进行核实。对符合购买条件的购房人由市建设行政主管部门核发购买资格认定文件。
第二十一条 自2008年起，新批建的经济适用住房，房屋、土地登记部门为购房人办理权属登记时应在权属证上注明经济适用住房、划拨土地。2007年年底前审批、建设的经济适用住房已销售的仍按原办法执行，尚未销售的按本办法执行。
第二十二条 经济适用住房购房人拥有有限产权。购买经济适用住房不满5年，不得直接上市交易。购房人因特殊原因确需转让经济适用住房的，由政府按照原价格并考虑折旧和物价水平等因素进行回购。购买经济适用住房满5年，需上市交易的，应按照届时同地段普通商品住房与经济适用住房差价的一定比例向政府缴纳土地收益等相关价款，缴纳后取得完全产权。
第二十三条 开发建设单位销售经济适用住房应在按规定取得《伊春市经济适用住房预售许可证》后，方可销售。
第二十四条 建设单位应将经济适用住房销售给持有购买资格认定文件的购买人，并定期将经济适用住房销售情况报市建设行政主管部门备案。
第二十五条 建设单位销售经济适用住房时，应向购房者出示《伊春市经济适用住房预售许可证》和市物价行政管理部门批准的经济适用住房基准价文件。
第二十六条 销售经济适用住房，应使用市建设行政主管部门统一制定的《伊春市经济适用住房买卖合同书》文本和税务部门监制的专用发票。
第二十七条 经济适用住房项目竣工后，由市建设行政主管部门会同市有关部门对经济适用住房的规划设计、土地利用、基础设施建设、庭院配套等进行综合验收。
经济适用住房工程质量验收，按照普通商品房质量验收有关规定执行。未经验收或验收不合格的，不得交付使用。
第二十八条 经济适用住房建设单位应对其开发建设的经济适用住房工程质量承担责任，勘察设计、施工、监理、材料设备供应等单位依据法律、法规规定和合同约定承担相应责任。
经济适用住房开发建设单位应按规定定期向市建设行政主管部门报送并核验《房地产开发项目手册》。
经济适用住房销售时，建设单位应向购房人提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。
第二十九条 经济适用住房应按照物业管理有关规定实行物业管理。
第三十条 违反本办法第二十七条规定，将未经验收或者验收不合格的经济适用住房交付使用的，按照国家有关规定予以处罚。
第三十一条 市政府有关部门及县（市）、区政府要加强对已购经济适用住房的后续管理，经济适用住房主管部门要切实履行职责，对已购经济适用住房家庭的居住人员、房屋的使用等情况进行定期检查，发现违规行为及时纠正。
第三十二条 市政府有关部门及县（市）、区政府要切实加大对经济适用住房建设、交易违纪违法行为的查处力度。
（一）擅自改变经济适用住房用地性质的，由国土资源主管部门按有关规定处罚。
（二）擅自提高经济适用住房销售价格等价格违法行为的，由价格主管部门依法进行处罚。
（三）未取得资格购买经济适用住房的家庭，其所购买的住房由经济适用住房主管部门限期按原价格并考虑折旧等因素作价收购；不能收购的，由经济适用住房主管部门责成其补缴经济适用住房与同地段同类普通商品住房价格差，并对相关责任单位和责任人依法予以处罚。
第三十三条 对弄虚作假、隐瞒家庭收入和住房条件，骗购经济适用住房的个人，由市、县（市）区政府经济适用住房主管部门限期按原价格并考虑折旧等因素作价收回所购住房，并依法依规追究责任。对出具虚假证明的相关责任人，依法追究其责任。
第三十四条 对在经济适用住房建设、管理过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的国家机关工作人员,依法依纪追究责任，涉嫌犯罪的,移送司法机关依法处理。
第三十五条 任何单位和个人有权对违反本办法规定的行为进行检举和控告。
第三十六条 嘉荫县、铁力市经济适用住房建设管理可参照本办法执行。
第三十七条 本办法自发布之日起施行，原《伊春市经济适用住房管理办法》（伊政发〔2008〕44号）同时废止。
